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阶段性的《证券法》

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日期:2020-11-03 11:46

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2020年11月3日发(作者:杜公振)

阶段性的《证券法》


阶段性的《证券法》

我国《证券法》具有明显的阶段性特点,表现在该法出台前
没有解决的问题,大部分现在依然没能解决, 并且某些条文的规
定尚欠妥适。
在证券的发行方面。《证券法》规定,必须依照公司法规定< br>的条件,报经国务院证券监督管理机构核准。但综观有关规定,
并不能看出现在的核准制和以往的 审批制有何不同,如果只是称
谓上的差异,那么证券监督管理机构就应对当时发行公司披露的
信 息真实情况负责,对其当时的股票价值及以前的业绩情况负
责,否则因此给投资者造成损失的,证券监督 管理机构应承担责
任。而《证券法》只规定,股票依法发行后,发行人经营与收益
的变化引致的 投资风险,由投资者负责,这样规定显然是不完善
的。另外,《证券法》第15条规定,参与核准股票发 行申请的人
员,不得持有所核准的发行申请的股票。但根据第14条的规定,
发行审核委员会的 成员包括国务院证券监督管理机构外的有关专
家,如果不分期限地一律不允许这些专家持有其所核准的发 行申
请的股票,似乎有欠公允。此外,《证券法》第12条规定,上市
公司对发行股票所募资金 ,擅自改变用途而未作纠正的,或者未
经股东大会认可的,不得发行新股。此条限制性规定对上市公司< br>来说似显过轻,因为擅自改变资金用途的情况目前比较普遍地存
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在,严重地损害着投资者的利益,如果证券法不对负有责任的董
事、监事、经理规定 相应的责任,不对如何补偿投资者的损失作
出规定,而仅仅规定上市公司不得发行新股,是不能有效防止 上
市公司改变资金用途行为的,对投资者来讲也是不公平的。
在上市公司收购方面。《证券法 》第81条规定:“通过证券
交易所的证券交易,投资者持有一个上市公司已发行的股份的
30 %时,继续进行收购的,应当依法向该上市公司所有股东发出
收购要约。但经国务院证券监督管理机构免 除发出要约的除
外。”如果将该条理解为是对强制要约的规定,则排除了投资者
通过协议收购的 方式取得一个上市公司已发行股份的30%的强制
性收购义务,这样不利于对上市公司广大中小股东的保 护,而且
使强制要约收购的适用范围过窄,并且免除义务一般也不适用于
投资者通过证券交易所 的证券交易持股30%时的情况。将该条理
解为是对强制要约收购条件的规定似乎更合理,即通过证券交 易
所的证券交易持股30%只是强制要约收购的一个条件,并不排除
通过协议收购持股的30% 的情况,免除义务也是适用于通过协议
收购持股30%时的情况,但是仅从该条文的字里行间推断,很难
得出该条是强制要约收购条件的规定,因此该条款是很不严谨
的。根据《证券法》第82条规定 ,要约收购的收购数量和价格,
载明在收购人向证券监督管理机构报送的上市公司收购报告书
中 。此条款似乎将要约收购数量和价格的决定授予了收购人,这
显然是不利于保护中小投资者利益的。《股 票发行和交易暂行条
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例》对要约收购价格尚有限制性规定 ,但现在的《证券法》却没
有了,这显然是一种倒退。另外,《证券法》对上市公司收购中
的关 联交易未作任何规定,但关联交易是各国证券法对上市公司
收购规制的一个重要方面,因为关联交易不仅 涉及国家税收及会
计监管问题,更关系到公平交易和投资者利益保护等问题,《证
券法》对此没 有明确的禁止性规定和惩罚措施,证券监管机构就
无法通过合法途径对此类行为进行监控,投资者也无人 保护自身
的合法权益。此外,《证券法》对上市公司收购失败也只字未
提。
《证券法 》除了某些条文的规定欠完善外,对国家股、法人
股的流通、场外交易、b股市场等需要解决的问题都没 有规定,
而且大部分条文过于粗糙、缺乏可操作性,这些都给未来证券法
实施细则的制定留下 大量的工作和空间。
李伟

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