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股票转银行中国证券市场的法治状况研究

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日期:2020-10-17 12:21

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2020年10月17日发(作者:卢瑟福)
「 内容 提要」在依法治国的今天,为了建设一个健康的证券市场,必须依法治市,充分运
用 法律 管理证券市场,利用追究民事法律责任、刑事法律责任和行政法律责任等手段同一
切违法违规行为 斗争。司法判例表明,证券市场的法治状况尚存在许多 问题 。针对这些问
题及其成因,提出了必须加 大证券市场的法制建设速度、提高执法人员法律素质、充分发挥
各种法律责任的作用等建议。 「关键词」证券市场、法治、典型案例 人类 社会 演
进的 历史 实践证明,法治最有利于实现国 家的“长治久安”和社会的“井然有序”,以法律
适用为要义的司法是实现社会正义的最后一道防线。为 此,我国宪法第5条第1款规定“中
华人民共和国实行依法治国,建设社会主义法治国家”。依法治国包 括依法行政、依法审判等
内容。证券市场利欲熏心、牵扯面大,与治理国家一样,必须建立法治化的证券 市场,才能
实现“公正、公开、公平”,保证证券市场健康有序的 发展 。只有依法追究证券市场的各 种
违法行为的法律责任方能达到依法治市,满足证券市场法治化的要求。证券市场的法律责任
分 为刑事法律责任、民事法律责任和行政法律责任三种。只有综合运用这三种责任,才能真
正形成一个“公 正、公开、公平”的市场平面,才能完全达到保护合法权益,惩治违法行为
的目的。为此,全国人大常委 会决定今年对证券法的实施进行执法检查。但我们有关证券市
场的司法判例所反映出的情况却并不令人乐 观。 一、有关证券市场案件的司法判例之考
察 众所周知,我国证券市场自建立以来已经获得长足 的进步,取得了令人骄傲的成绩。
2000年末,境内上市公司达1088家,市价总值达48091亿 元,股市投资者近6000万人。与
此同时,由于经验不足,制度不健全,证券市场充斥着违法违规行为 。根据我国宪法、民法
通则、刑法、行政处罚法和证券法的有关规定,对于证券市场的违法违规行为,证 券监督机
构行使行政权,负责追究证券市场违法违规行为者的行政法律责任;人民法院行使审判权,负责追究违法犯罪者的民事责任、刑事责任和对证监会行使的行政权进行审查。从证券市场
法制比较 完善的国家来看,追究证券违法违规行为的民事责任、行政责任和刑事责任的判例
存在着一定的倾向。例 如,在美国,每年由私人提起的证券民事诉讼大约2000多件,由“证
券交易委员会”处罚和提起的案 件不过几百件。我国与之大相径庭。 1、追究行政法律责
任的判例表明,行政处罚大量存在,行政诉 讼进入新的形势。在证券市场承担行政法律责任
的形式主要包括警告、行政处分、罚款、市场禁入等等。 证券监管机构是监管证券市场,负
责追究违法者的行政法律责任,并予以行政处罚的唯一合法机构。自成 立以来,证券监管机
构成绩斐然,为 中国 证券市场的发展做出了巨大的成绩。证券监管机构查处了大 量的违法
违规行为,对渤海集团、厦海发、泰达股份、四川长虹、石油大明、深发展、广深铁路、凯地丝绸、衡阳中药、张家界、琼民源、红光实业、四通高科、闽福发、蓝田股份、粤海发、
东方锅炉 、大庆联谊、亿安 科技 等公司的六十余起违规案进行处罚,追究了许多违法者的
行政责任。为了保护 市场参与者的合法权益,督促证券监管机构依法履行职责,我国法律规
定不服证券监管机构的行政处罚或 认为证券监管机构不履行法定职责的,当事人可以向法院
提起行政诉讼。1997年7月25日,孙某以 证券监督管理委员会(以下简称证监会)不履行
查处吉林亚太股份有限公司在股票发行、上市过程中的违 规行为的法定职责为由,向法院提
起行政诉讼,要求证监会履行职责。一、二审法院以“不符合行政诉讼 法第四十一条规定的
起诉条件”为由,裁定驳回起诉。尽管法院驳回了原告的起诉,但孙某的诉讼行为预 示着运
用法律监督证券监管机构依法监管证券市场的风暴即将来临。2000年8月16日,孙某因不< br>服证监会吊销其证券业务资格的证券监督管理行政处罚决定,黑龙江省某律师事务所因不服
证监会 对其处以没收违法所得25万元的证券监督管理行政处罚决定分别向法院提起行政诉
讼。2000年12 月法院先后以“主要证据不足,程序违法”为由撤销上述两起行政案件中证
监会的行政处罚行为。200 0年2月21日海南凯立股份有限公司(以下简称凯立公司)因不
服证监会“认定凯立公司发行预选申报 材料前三年财务 会计 资料不实,不符合发行上市的
有关规定。经 研究 决定,返回其a股发行预选 申报材料”的行政审批行为向法院提起行政
诉讼。法院未予受理,凯立公司提出上诉。7月17日凯立公 司以撤销上诉为前提,再次向一
审法院起诉。法院受理此案后,2000年12月判决确认证监会退回凯 立公司a股发行预选申
报材料的行为违法;责令证监会恢复对凯立公司股票发行的核准程序,并在判决生 效之日起
二个月内作出判决。因不服一审判决,监会提出上诉。2001年7月5日二审法院作出终审判
决,驳回上诉人的上诉,维持一审判决。显而易见,证券市场的行政诉讼案件的判例,法院
经历 了由不受理到审判的过程。尽管上述三起判决结果表面上对证券监督管理委员会不利,
但实际上证券监督 管理委员会却因此获得平民化和更亲切的良好社会形象。法院的这三起判
决标志着司法审查正式介入证券 市场,是中国证券市场依法治市的一个里程碑。 2、追究
刑事法律责任的判例表明,犯罪行为屡有发 生,刑事审判全力推进。与一般的刑事犯罪不同,
证券市场的刑事犯罪行为具有一定的特殊性和复杂性。 根据我国《刑法》规定,证券市场的
犯罪行为主要构成欺诈发行股票、债券罪,提供虚假财会报告罪,擅 自发行股票、公司、 企
业 债券罪,内幕交易、泄露内幕信息罪,编造并传播证券交易信息罪,诱骗投 资者买卖债券
罪,操纵证券交易价格罪等等。在我国证券市场,不能说存在大量犯罪行为,但问题比较严
重,只是由于侦查证券犯罪难度大,需要花费大量的时间以及执法人员素质低,对相关法律、
法 规的规定理解不一等等原因,在刑事审判中反映出来的证券犯罪并不十分严重。 3、追
究民事法律责 任的判例表明,虽然证券市场中民事违法行为大量存在,有关证券民事责任(主
要指虚假陈述、内幕交易 、操纵市场和欺诈客户等违法行为的民事责任)的审判尚未开局。
证券市场可以缺乏许多东西,但不能没 有投资者。投资者的存在决定了证券市场的存在。只
要有投资者就必须考虑他们如何看待市场,评价自己 的处境。这就是所有证券市场都奉为最
大价值的投资者对市场的信心。保护投资者直观表现为保护投资者 的权益,但其深层次的目
的乃在于保护投资者的信心。投资者向证券公司斥资,投资于公司股票,本质是 在对证券市
场有信心的基础上投资于公司的未来、公司良好的管理风格及其乐观的前景、未来的获利能< br>力和产生现金流量的水平。证券市场的荣枯以及交易行为的品质既关系到投资者的利益和信
心,又 关系到证券市场的长期发展。正因为此,我国证券法第1条“为了规范证券发行和交
易行为,保护投资者 的合法权益,维护社会 经济 秩序和社会公共利益,促进社会主义市场
经济的发展,制定本法”的规定 明确地将保护投资者的合法权益作为立法宗旨和目的。由于
民事责任具有直接补偿受害人的填补损害、预 防违法、协助执行法律法规等功能,因此,追
究违法者的民事责任是保护好投资者的利益和信心的最直接 和效果最好的手段。在证券监管
机构查处的各类违法违规案件中,内幕交易、操纵市场等民事违法行为比 比皆是,大股民被
坑得或头破血流,或倾家荡产,或财产受损。为了维护自己的合法权益不受损害,上海 股民
姜某以因听信红光实业有限公司在招股说明书及上市公告中的虚假陈述,作出了对红光实业
股份有限公司进行投资的错误判断,从而遭受损失为由向法院提起民事诉讼。此案是我国首
起股民要求不 法行为者承担证券民事责任的诉讼。1998年12月14日法院受理了姜某诉红光
实业全体董事及有关 中介机构损害赔偿案。1999年3月30日法院却以“原告的损失与被告
的违规行为之间无必然的因果 关系,原告所述其股票纠纷案件不属于法院处理范围”为由,
依照《民事诉讼法》第108条、第140 条第1款(3)项的规定,裁定驳回原告起诉。随后,
有关红光实业虚假陈述的若干起损害赔偿的民事诉 讼,被驳回起诉。前一段时间,要求追究
证券市场违法行为者的民事责任的案件大有上升的趋势。经《股 市》杂志社牵头,30多位股
民将对大庆联谊提起集团诉讼,要求因涉嫌利用发布虚假消息操纵市场的大 庆联谊赔偿损失;
亿安科技的近400位股东委托律师团向操纵“亿安科技”股价的广东欣盛投资顾问有 限公司、
广东中百投资顾问有限公司、广东百源投资顾问有限公司、广东金易投资顾问有限公司和广东“亿安科技”股份有限公司及原董事提起集团诉讼,要求其承担民事赔偿责任;银广厦造
假事件又 一次在全社会广泛引起保护中小股民利益的探讨,中国证监会副主席高西庆明确表
示证监会鼓励合法权益 受侵害的中小股东联合起来,充分利用现有的民事诉讼法律机制,提
出损害赔偿之诉。 目前 ,银广厦 的股东已向法院提起要求赔偿的民事诉讼,有关法院已立
案。由于此类案件比较复杂、涉及面广、 影响 较大,考虑到证券市场的相对稳定性和为了
给人民法院受理此类案件的准备工作赢得时间,以保证执法统 一,有必要等待统一的司法解
释出台,为此,有关法院作出暂不受理此类案件的通知。尽管“暂不予受理 ”的通知是应时
之作,但与不予受理、驳回起诉有着天壤之别。极其敏感的证券市场对此反映迅速。该通 知
一出,二级市场上,银广厦(0557)9日不仅在15个跌停板后以红盘报收,当天更以3.78%
的涨幅列深市涨幅榜前列。2000年1月15日最高人民法院发布了关于《受理证券市场因虚
假陈述引发的民事侵权纠纷案件有关问题的通知》(以下简称《通知》)。该《通知》规定虚假
陈述民事 赔偿案件是指证券市场上证券信息披露义务人违反《中华人民共和国证券法》规定
的信息披露义务,在提 交或公布的信息披露文件中作出违背事实真相的陈述或记载,侵犯了
投资者的合法权益而发生的民事侵权 索赔案件;虚假陈述民事赔偿案件的诉讼时效为两年,
对此类案件人民法院不宜以集团诉讼的形式受理, 凡对含有上市公司在内提起的民事诉讼,
由上市公司所在直辖市、省会市、计划单列市或经济特区中级人 民法院管辖。人民法院从此
开始受理和审理证券市场由中国证监会及其排除机构作出生效处罚决定,因虚 假陈述行为引
发的民事侵权赔偿纠纷案件。该《规定》虽然只是有条件地受理和审理因虚假陈述引发的民
事侵权纠纷,但这是我国证券法制建设的一项重大举措,必将在制裁目前证券市场存在的各
种侵 权行为和保护中小投资者合法权益方面起到积极作用,并推动我国证券市场的法制化进
程。2002年1 月24日哈尔滨市中级人民法院发布通知,正式受理北京、上海的投资者起诉
大庆联谊虚假陈述侵权案。 这是最高法院宣布有条件受理证券民事赔偿案后,首起被法院受
理的证券民事赔偿案件。对于红光实业、 银广厦、亿安科技等上市公司要求民事赔偿的案件,
法院尚在审查受理之中。当然,此类案件的最终判例 如何尚待时日。 至今为止,从我国
证券市场的状况看,要求追究证券市场违法行为民事责任的诉讼不 多,而仅有的几起民事诉
讼案件因各种条件不具备,法院也没能作出有关实体部分的判决。但是可以预见 随着规范化
程度的提高,因虚假陈述、内幕交易、操纵市场、欺诈客户等等违法行为导致投资者索赔的< br>案件将逐渐增多。以虚假陈述为例,具初步统计,仅2001年3月31日到11月19日,因虚
假信息披露而受到中国证监会处罚的上市公司共有大庆联谊、中集集团、st同达、华立控股、
西安饮食 、嘉宝企业、西藏圣地、山东海龙、st天颐、pt东海a、st张家界、圣方科技、pt
郑百文、st 九州、渤海集团和金路集团等16家,其将引发无数民事赔偿案件。 二、有
关我国证券市场判例所反映出的问题及其原因 分析 从法院有关证券市场案件的判例不
难看出我国有关证券市场的法治存在以下问题: 1、证券市场法律 制度不健全。就法律制
度而言,首先,我国有关证券市场的法律制度很不健全,许多内容存在漏洞。这一 点在有关
证券市场的民事法律责任制度方面尤为明显。证券法对民事责任的简陋规定,以致大批受害的投资者难以获得赔偿。例如,对证券市场民事责任的简陋规定和参照一般民事责任规定的
要件执行 的指导思想导致受侵害股民难以举证证明所受损害与违法行为之间的因果关系。其
次,已有的证券法律制 度中,许多内容或不符合市场经济或证券市场的需要,或过于宏观,
难以具体操作。例如,对要求追究证 券市场违法行为者的民事责任的诉讼,法院在实际操作
中面临着从立案到审理的重重法律难关。再次,从 我国有关证券市场的法律规范的结构来看,
证券市场的法律法规的结构多采用只有假定、处理而不规定制 裁的规范结构形式,即只规定
某一条文适用的条件和主体的权利义务,而不规定违法该规范的行为应承担 何种法律责任。
结果导致了追究违法犯罪者法律责任的规定难以具体操作。当然,此种法律规范结构本身 无
可厚非,但不符合我国证券市场的实际需要。形成这种立法缺陷的原因在于一方面是由于证
券 市场本身专业性太强,发展变化极快的特点。另一方面是由于在我国证券市场非 自然 形
成,缺少有关 的实际操作经验和法律研究。再者,我国的证券市场中,强强创新的程度远远
高于强调制度的规范化、法 律化。 2、权力未能有效制衡。法治社会的“司法最终解决”
基本原则以及法院在依法治国进程中的 特殊地位和作用决定了法治社会的标志是行政权力受
到限制以及法院的权威受到普遍尊重。自我国证券市 场建立以来,证券监管机构做了许多工
作,查处了大量的违法违规行为。这些处罚大部分是合法的,但最 近的一些情况表明证券监
管机构的处罚行为也有不合法或不规范之处,在一定程度上表明证券监督机构的 行政执法权
力过大,与之制衡的其他权力未能充分发挥作用。其原因有三:一是证券市场是新型市场,< br>为了能够使之迅速建立和发展,过多强调“护市”、“托市”,因此,证券监督机构就有了较大
的 权力。这种状态反映在立法上就是有关权力制衡的规定不明确,司法权没有得到应有的体
现,法院的权威 无法树立。二是我国证券市场的非市场因素导致证券监督机构留给外界权力
过大的和滥用的形象。例如, 过去上市配额制的弊病导致一些省份不够条件的公司获得上市
资格。外界认为这是证券监督机构权力过大 或滥用的集中表现之一。三是证券市场参与者和
执法者的法律意识不高,对证券市场了解不够全面,受处 罚的行政相对人很少向法院提出行
政诉讼,而业已提出的行政诉讼又大多经历了由不受理到受理的过程; 即便是胜诉了,当事
人还面临着法院判决执行难的问题,因此,司法权不能有效发挥作用。

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