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如果员工从公司离职ta手中的期权应怎么处理

作者:admin
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日期:2020-10-26 12:17

南航老总被抓为什么股票还涨-企业买股票

2020年10月26日发(作者:颜金生)
如果员工从公司离职,TA手中的期权应怎么处理?

深度简法帮 · 1 5小时前简法帮(微信号:jianfabang)
是一家为创业者和初创型企业提供交互性法律文件在 线自
制服务的互联网企业,致力于为创业者提供低成本、高质量
的线上法律服务。前一段时间, 有不少朋友问到:假如有员
工从公司离职,员工手中的期权应当如何处理?近期,越来
越多的创 业公司也都面临着类似的问题,有的离职员工甚至
要把公司告上法庭,看来非常有必要向公司和员工来分 享一
下关于离职员工的期权问题了。公司与员工终止劳动关系
时,除了终止理由和程序的合法性 之外,还涉及到工资、奖
金、社保、公积金、经济补偿、保密、知识产权、不竞争义
务等等一系 列法律问题。如果说这些问题都是惯常的法律问
题,那么,随着股权激励在创业公司中越来越广泛的使用 ,
期权已经成为一个越来越普遍的员工离职新问题,因为期权
涉及的权益潜在价值较大,再加上 缺少成熟的法律规范,公
司和员工双方往往都容易被期权问题所困扰。1、期权是什
么?期权, 就是公司赋予员工在满足约定条件后按照特定价
格购买公司股权(份)的期待权利,目的在于通过股权来 招
募、激励和留存优秀人才,这已经成为越来越多创业公司甚
至上市公司采用的人才激励方式。 这里的特定价格往往比其
他投资人购买公司股权(份)的价格要低很多,体现了公司
提供给员工 的奖励和优惠。是否行使手中的期权,是员工的
权利,而不是义务。员工行使期权,应当按期权文件规定 的
条件和程序支付行权价格,取得公司股权(份),成为公司
股东;员工不行使或放弃期权,则 期权到期作废。简法帮提
示:如果离职员工手中持有公司的期权,员工在离职时就需
要权衡公司 前景、行权的成本(包括行权价格和税负),是
否愿意行使期权从而在离开公司后继续持有公司的股权?
而公司方面则需要考虑:是否愿意让离职员工继续持有公司
股权?是否有权通过回购等方式收回 离职员工手中的期权
或股权?能收回多少?需要多大成本?
2、离职员工有多少期权?创业公 司的期权方案中,行使期
权的条件通常体现为服务期限。例如,市场主流为约定激励
对象四年服 务期,每满一年,员工可行使14的期权总额;
当然,也有不少公司约定为四年服务期,第一年期满可行 使
14的期权总额,剩余34期权在三年(36个月)内按月到
位,每月到位136。当然,也 有公司将服务期约定为五年,
每年15,与四年的道理相同。
这种分期到位(Vesting )的机制是从国外引入,已经成为国
内创业公司员工激励的主流方式。但是,这些机制是体现在
公司的期权激励文件中,包括激励方案和期权授予协议等文
件,而不是在任何法律规章之中,所以公司和 员工都需要查
阅双方签署的激励文件,以文件的约定为准。通常情况下,
员工必须满一年才能取 得相应的期权,员工未满一年离开公
司的,按照期权方案规定通常不能行使期权。同样,这也是
市场主流实践做法,但是最终都需要以双方签署的激励文件
为准。简法帮提示:当离职员工涉及期权问题 时,公司和员
工双方要做的第一件事情,就是找出双方签署的期权授予协
议以及相关激励方案等 文件。这也是为什么创业者发给我们
几个截图想要寻求帮助时,我们通常会给出的建议就是:要
全面地查看激励文件。对于公司也是一样。
我们在实践中也注意到,有些创业公司自作聪明,不让员工
持有或保存激励方案甚至授予协议。且不论这样的股权激励
到底给员工什么样的印象(员工自己 都不知道有什么权利义
务),股权激励能否达到吸引、激励和留存优秀员工的效果,
更重要的是 ,进入诉讼争议程序后,公司最后还是要提交相
关文件,在公开案件中则有可能产生更大范围的负面声誉 影
响。3、期权行使的时限期权行使期限可以说是创业公司股
权激励的一个“杀手锏”,基本意 思就是,员工在离开公司
时或之后的一个30-90天窗口期内必须选择行使期权或者放
弃期权 ,30天和60天都比较常见。未在规定行权窗口期间
内行权,期权由公司收回。此外,期权通常都有一 个最长10
年的行权期限,主要是基于美国税法对激励型期权(见下文
第4部分)的限制条件。
现实的情况是,让一个离职的员工(譬如二十几岁的工程师)
在离职时或离职后的一两个月内找 到行使期权所需要的资
金,其实并不容易,尤其是还要考虑行使期权的税负。一方
面,收益是纸 面财富,这些期权(和行使后拿到的股权)没
有市场没有流动性(创业公司的期权计划通常也限制交易) ,
未来能否套现没人知道;但另一方面,公司和税务局却都要
现金形式的行权价格和税款。所以 ,很多创业公司的员工在
“另谋高就”时都不得不扔掉了期权这个“鸡肋”。为了更
好吸引人才 ,硅谷的一些创业公司已经开始采取补救措施。
据外媒报道,2015年3月,独角兽Pinteres t调整了期权计划,
开始允许在公司工作两年以上的员工在离开公司后继续持
有已经到位的股票 期权,将行权时间窗口拉长了7年时间,
这样到时候大部分人都有能力行权了,而且公司也可能已经上市了,行权就能立即套现,支付税费也不再是问题。简法
帮提示:如果离职员工手中持有公司的期 权,员工需要在期
权文件规定的行权窗口期内决定是否行使期权,中国法院在
判例中也认可了这 种行权窗口期的有效性。公司方除了行权
价格、手续,还需要考虑期权有关的员工税负和代扣代缴义务,因为在美国法律环境下的期权激励在引入中国后,还有
一些水土不服的问题。
从中国 境内的法律实践情况来看,创业公司引入更长的时间
窗口则面临更多不确定性,不仅税务处理上不够明确 (或者
说不够优惠,见下文第4部分),而且期权会在公司治理和
上市等各个方面带来困扰,所 以,创业公司实践中的做法往
往是在离职时一揽子解决(收回)期权和其他离职补偿问题
(见下 文第5部分),因此简法帮在线生成的期权文件中就
针对境内架构的公司放弃了这种窗口期的约定,鼓励 公司和
员工在离职时达成包括期权在内的一揽子整体解决方案。4、
期权的税负我们引入的期权 激励借鉴自美国,美国的股票期
权通常包括两种类型:(1)激励型期权(Incentive Stock Option,
ISO)。这种期权面向员工,在满足持股期限(期权授予后满
两年且行权后满一年)等限制性条件时,员工可以延迟纳税,
行权时不缴纳个税(高收入员工存在一个替 代性最低税问
题,这里不深入讨论),转让股权时的收益按更优惠的资本
利得纳税,而不是普通 收入纳税,公司也不得扣除期权管理
费用;(2)非法定期权(Nonqualified Stock Option, NSO)。
这种期权在行权时需要按照差额个人收益(股权取得价与当
时的市 场价之间的差额)缴纳个人所得税,尽管这时候股票
可能还没出售套现,而且作为普通收入计税,但没有 法定的
持股期限等限制条件,公司则可以扣除期权管理费用。前文
提及的硅谷公司调整期权计划 ,基于上述分类就需要将激励
型期权(ISO)转化为非法定期权(NSO),离职员工和公司
两个方面分别面临者税负和管理费用扣除的问题。
而在中国现在的法律框架下,包括期权在内的员工股 权激励
税务制度跟期权的来源地国家——美国差异很大。周鸿祎等
创业者曾高调呼吁国家对创新 创业要放弃“惯性思维”,尤
其是“期权按照个税征税不合理”的呼吁引起了无数创业公
司和创 业公司员工的共鸣,因为“国家是把期权收入和员工
月工资收入加在一起,征收可能高达45%的个人所 得税……
(忽略了创业企业员工)或许在前五年甚至十年内一直拿着
低工资。”国家也在不断试 验和推广改革措施,例如引入分
期缴纳的规定:自2016年1月1日起,全国范围内的高新
技 术企业转化科技成果,给予本企业相关技术人员的股权奖
励,个人一次缴纳税款有困难的,可根据实际情 况自行制定
分期缴税计划,在不超过5个公历年度内(含)分期缴纳,
并将有关资料报主管税务 机关备案。这里股权奖励是指企业
无偿授予相关技术人员一定份额的股权或一定数量的股份。
该 规定的局限性在于适用范围过窄,因为该文仅仅适用于高
新技术企业转化科技成果给予本企业相关技术人 员的股权
奖励。且不论高新技术企业的认定要求,仅将该优惠限定在
转化科技成果,给予本企业 相关技术人员的股权奖励,就已
把非技术人员排除在外了。况且规定里的股权奖励是指无偿
授予 的股权,那么期权算吗?看起来不算。实际上,对于无
偿授予股权,这是员工激励里非常忌讳的做法,也 面临着无
偿授予股权对应的注册资本如何实缴的中国特色法律问题!
简法帮提示:根据中国现有 的税法规定,员工个人获得股权
奖励时,按照“工资薪金所得”项目计算确定应纳税额,虽
然有 可能享受年底奖金类似的处理方式,仍然可能导致员工
按累进税率适用最高达45%的个人所得税。但是 ,按照现有
的个人所得税法,如果持有期权的个人不是公司员工,反倒
可能根据所得税法适用于 更低的20%的个税税率,公司员工
作为期权的主要激励对象反而受到更高税率的“惩罚”,这
岂不荒唐?!
简法帮基于现有法律框架,之前在36Kr发表过系列文章,
在《关于创业公司 股权激励的那些“税事儿”(之一)》中谈
了创业公司应该了解的基本税收制度,在《关于创业公司股< br>权激励的那些“税事儿”(之二) ——税收规划的秘诀》中
进一步聊过有关股权激励制度设计中 的税收规划问题,有兴
趣的读者可以前往查看。5、一揽子解决方案无论是中国还
是美国,实施 期权而不是限制性股权来激励员工的一个重要
作用就是延迟纳税。因为员工取得期权时是否产生所得仍未
确定(员工不行权就不产生收入),所以一般在授予期权时
不产生纳税义务。比较起来,限制性 股权直接授予员工时就
可能立即面临纳税义务。在实践中,大部分创业公司通过创
始股东低价转 让或者公司低价增发的方式,让员工像投资人
一样直接或间接取得公司股权,尽管理论上可能构成“工资
薪金所得”,但很少听说有创业公司按照股权取得价与当时
的市场价之间的差额代扣代缴“工资 薪金”个人所得税,公
司可以理解为法律不完善,税务局也可能理解为偷税漏税。
鉴于中国目 前针对包括期权在内的员工股权激励税务制度
尚处在早期阶段,员工行权就会面临繁重的税务负担和现金
压力,所以在大部分情况下,在职员工都推迟行使期权,以
此观察公司发展状况来决定待(市场 )价而入再待(上)市
而沽。但离职员工的期权应该如何处理呢?放弃到位的期
权,员工肯定觉 得不公平;行权又面临高昂的税负和现金压
力。市场实践中常见的做法是在员工离职时通过一揽子协议< br>解决,将员工资、奖金、不竞争补偿金、经济补偿金以及期
权等综合考虑,谈判形成一揽子的解决 方案,专业的律师还
可以利用经济补偿金的税收优惠待遇为公司和个人促成双
方都能够接受的合 规方案。简法帮提示:援引一个官司最终
打到最高人民法院的案例来诠释前文内容,信息来源于2013
年6月21日最高院《搜房控股有限公司与被申请人孙宝云
合同纠纷再审民事裁定书》。 (1)30日行权窗口:“关于孙宝云的股票期权是否失效的问
题。《股票期权协议》是双方当事人 真实意思表示,内容不违
反我国法律、行政法规的强制性规定,合法有效。搜房公司共
授予孙宝 云55000股的股票期权,孙宝云在期权有效期内享
有依据协议选择购买搜房公司上述股票的权利。搜 房北京公
司与孙宝云于2009年7月1日解除劳动关系,依据《股票期
权协议》第二部分总则 第3条的约定,孙宝云的股票期权于
2009年7月31日失效。但孙宝云早在2009年6月23日就
以电子邮件的方式向莫天全提出了行使股票期权即购买股
票的要求,并于7月9日和15日分别 以电话及快递方式再次
提出行使股票期权的要求。而莫天全在签署《股票期权协议》
时表明其身 份为搜房公司的董事会主席,在本案中亦以搜房
公司代表人身份出现,故其有权代表搜房公司作出意思表 示。
对于孙宝云在股票期权有效期内提出的购买股票请求,依据
《股票期权协议》,搜房公司应 当向孙宝云出售股票。”(2)
一揽子解决方案——关于《离职协议书》是否终止《股票期
权协 议》的问题:“《离职协议书》虽然加盖了搜房北京公司
的公章和搜房公司人力资源部的印章,但该协议 书的内容为
搜房北京公司就协商解除劳动合同事宜向孙宝云支付经济
补偿金,并未提及孙宝云的 股票期权问题,不足以推定搜房公
司和孙宝云合意终止股票期权关系……《离职协议书》没有
明 确变更或终止《股票期权协议》,孙宝云和搜房公司之间的
权利义务仍受《股票期权协议》的约束。”在 该案例中,员
工孙宝云就注意到了30日行权窗口的问题。但在一揽子解
决方案《离职协议书》 中,双方没有明确地将股票期权问题
涵盖在内,只是笼统地说“双方权利义务终止,除违反本协
议的行为外,任何一方不得通过任何途径向对方主张任何权
利”,可能是双方故意将期权问题切分出来单 独处理,也有
可能是双方的误解。但无论怎样,双方错过了员工离职达成
一揽子解决方案这个最 佳的时机。原创文章,作者:简法帮,
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